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寧波合同擔保能隨便簽嗎

作者: 來源: 日期:2017-3-30 9:43:03 人氣:105

合同擔保是指依照法律規定,或由當事人雙方經過協商一致而約定的,為保障合同債權實現的法律措施。而擔保風險則是信用擔保機構在擔保業務運作過程中,由于各種不確定性因素(主觀的和客觀的)的影響而遭受損失的可能性。所以,合同擔保不能隨便簽,一定在擔保之前分析出各種不確定性因素,以防萬一!

那么我們要想正確分析出合同擔保中的擔保風險,一定要了解并熟悉合同擔保的方式、性質以及法律責任。

(一)擔保的方式

根據《物權法》和《擔保法》的規定,合同擔保的方式主要包括保證、抵押、質押、留置和定金五種方式。

1.保證——人的擔保

(1)保證人資格

具有代為清償能力的法人、其他經濟組織或者公民可以作保證人。

但以下組織不得擔任保證人:

①國家機關不得為保證人。

②醫院等以公益事業為目的的事業單位社會團體不得為保證人。

③企業法人的分支機構、職能部門不得為保證人,但是企業法人的分支機構若有法人書面授權的,可以在授權范圍內提供保證。

(2)同一債務中有兩個以上保證人的,保證人按以下方式承擔保證責任。

①在同一債務中有兩個以上保證人的,保證人應當按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任。

②若在保證合同中沒有約定保證份額,保證人應承擔連帶責任,債權人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任,保證人都負有擔保全部債權實現的義務。

③已經承擔保證責任的保證人,有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔份額。

2.定金——金錢擔保

定金是指合同當事人約定一方向對方給付一定數額的貨幣作為債權的擔保。具體如下:

(1)債務人履行債務后,定金抵作價款或者收回;

(2)給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;

(3)收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金;

(4)定金應當以書面形式約定。

①當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。

②定金的數額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。

擔保合同

甲方:_________ 乙方:_________

為確保甲、乙雙方簽訂的_________年_________字第_________號合同(以下稱主合同)的履行,雙方經協商一致,就定金擔保事宜達成如下協議:

第××條 甲方應在本合同簽訂之日起_________日內向乙方交付定金_________元整。

第××條 甲方履行主合同義務后,乙方應返還定金或以該定金沖抵甲方應付乙方款項。

第××條 甲方不履行主合同,無權要求返還定金;乙方不履行主合同,應當雙倍返還定金。定金罰則的執行,不影響任何一方要求賠償的權利。

3.抵押——物的擔保

抵押是指為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就該財產優先受償。

債務人或者第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押財產。

4.質押

質押是指債務人或者第三人將其動產或者權利移交債權人占有,將該財產作為債的擔保,當債務人不履行債務時,債權人有權依照法律規定,以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

該債務人或者第三人為出質人,債權人為質權人,移交的財產為質物。

5.留置

留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產,債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產,并有權就該動產優先受償。留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現留置權的費用。

債權人為留置權人,占有的動產為留置財產。

留置權人負有妥善保管留置財產的義務;因保管不善致使留置財產毀損、滅失的,應當承擔賠償責任。

(二)擔保合同的性質

擔保合同是主債權債務合同的從合同。

主債權債務合同無效,擔保合同無效,但法律另有規定的除外。

(三)擔保合同無效的法律責任

1.主合同有效而擔保合同無效,債權人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失,承擔連帶賠償責任;債權人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。

2.主合同無效而導致擔保合同無效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的三分之一。

3.擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后,可以向債務人追償,或者在承擔賠償責任的范圍內,要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。

4.主合同解除后,擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任。但是,擔保合同另有約定的除外。


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